發(fā)布時(shí)間：2014-08-25所屬分類：法律論文瀏覽：1次
摘 要： 摘要：涉外收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件，是指外國人或者無國籍人在中國境內(nèi)收養(yǎng)中國兒童時(shí)所必須具備的條件。外國人在中國境內(nèi)收養(yǎng)中國兒童，應(yīng)當(dāng)適用中國法律，具備中國收養(yǎng)法規(guī)定的成立收養(yǎng)關(guān)系的一般實(shí)質(zhì)要件，此與國內(nèi)收養(yǎng)無異。 一、概述 (一)收養(yǎng)與涉外收養(yǎng) 在人類
摘要：涉外收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件，是指外國人或者無國籍人在中國境內(nèi)收養(yǎng)中國兒童時(shí)所必須具備的條件。外國人在中國境內(nèi)收養(yǎng)中國兒童，應(yīng)當(dāng)適用中國法律，具備中國收養(yǎng)法規(guī)定的成立收養(yǎng)關(guān)系的一般實(shí)質(zhì)要件，此與國內(nèi)收養(yǎng)無異。
一、概述
(一)收養(yǎng)與涉外收養(yǎng)
在人類歷史上，最早的收養(yǎng)制度見于公元前十八世紀(jì)的《漢莫拉比法典》，可見其歷史之悠久。1804年，法國《拿破侖法典》則開啟了現(xiàn)代收養(yǎng)制度的發(fā)展浪潮。尤其是20世紀(jì)，兩次世界大戰(zhàn)結(jié)束后，社會(huì)上涌現(xiàn)出了大量的孤兒，一度成為各國的重大難題。涉外收養(yǎng)制度恰好為這些國家提供了解決思路，這促使各國重視涉外收養(yǎng)的制度建設(shè)�，F(xiàn)在，世界各國基本上都規(guī)定了收養(yǎng)制度，以規(guī)范收養(yǎng)的創(chuàng)設(shè)和解除等相關(guān)事宜。
涉外收養(yǎng)通常有廣義與俠義之分。其廣義上，只需要在一個(gè)收養(yǎng)關(guān)系中的任何方面具有涉外因素即可。其狹義上，則要求比較嚴(yán)格，須要收養(yǎng)人、被收養(yǎng)人屬于或者慣常居住于不同的國家(或地區(qū))。我國學(xué)者基本上認(rèn)可廣義解釋，本文亦采用其廣義解釋。
(二)涉外收養(yǎng)的法律沖突
法律沖突是指一種法律適用上的矛盾沖突狀態(tài)，即不同國家由于對(duì)同一國際民事法律關(guān)系有著不同的法律規(guī)定，且各國爭(zhēng)相適用本國法，由此導(dǎo)致法律沖突。
雖然，世界各國基本都建立了收養(yǎng)制度。但是，由于各國歷史、宗教等原因，其收養(yǎng)法律存在較大差異，法律沖突在所難免。加之，在處理涉外收養(yǎng)實(shí)踐問題時(shí)，各國都希望適用其本國法。這就導(dǎo)致涉外收養(yǎng)的法律沖突更加激烈，嚴(yán)重阻礙了涉外收養(yǎng)制度與實(shí)踐的發(fā)展。同時(shí)，這些法律沖突也給拐賣兒童的活動(dòng)以可乘之機(jī)，嚴(yán)重威脅著廣大兒童的基本利益。
(三)涉外收養(yǎng)的法律適用概況
世界各國的法律對(duì)涉外收養(yǎng)的規(guī)定并不一致，甚至存在巨大差異。目前在實(shí)踐中，各國主要采取以下三種立法例：適用法院地法、屬人法或者國際公約。產(chǎn)生涉外收養(yǎng)糾紛時(shí)，當(dāng)事人以及法官很難在適用法律上達(dá)成一致，這也更增加了解決涉外糾紛的難度。
二、我國涉外收養(yǎng)法律適用的現(xiàn)狀與改進(jìn)
(一)我國涉外收養(yǎng)法律適用現(xiàn)狀與不足
我國已經(jīng)初步建制了涉外收養(yǎng)有關(guān)法律，主要包括《收養(yǎng)法》、《外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女登記辦法》、《法律適用法》等。
在我國，對(duì)于涉外收養(yǎng)堅(jiān)持重疊適用原則。也就是說，外國人在中國收養(yǎng)子女，須要同時(shí)符合我國和收養(yǎng)國的法律規(guī)定，并且應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)?shù)毓蛄妓�，以有利于兒童的成長和保護(hù)被收養(yǎng)兒童的合法利益為適用的基本原則。例如：在涉外收養(yǎng)成立條件方面，我國法律要求重疊適用收養(yǎng)人、被收養(yǎng)人雙方的經(jīng)常居住地法。
但是，我國對(duì)于涉外收養(yǎng)的法律適用的國內(nèi)立法仍有不足，例如：沒有明確規(guī)定最有利于保護(hù)兒童利益原則，沒有明確收養(yǎng)義務(wù)履行的法律適用，沒有明確規(guī)定中國人在境外收養(yǎng)外國兒童的相關(guān)問題等等。
國際上早已將涉外收養(yǎng)作為重要的國際問題，并制定了相關(guān)國際公約。例如聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》、海牙《跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約》等。我國已經(jīng)于1992年、2005年，分別加入了上述國際公約。因此，我國在處理涉外收養(yǎng)問題時(shí)，可以適用國內(nèi)法，也可以適用國際公約。我國加入上述國際公約也表明了我國擁護(hù)和堅(jiān)持保護(hù)兒童利益的立場(chǎng)和原則，有利于促進(jìn)國際間合作以共同打擊拐賣兒童和非法收養(yǎng)行為，當(dāng)然還有利于緩解我國與其他締約國之間處理涉外收養(yǎng)時(shí)的法律沖突。
(二)我國涉外收養(yǎng)法律適用的改善
目前，我國已成為被外國人收養(yǎng)兒童最多的國家之一，我國的涉外收養(yǎng)案件也呈現(xiàn)逐年遞增的趨勢(shì)。同時(shí)應(yīng)注意，我國現(xiàn)有的涉外收養(yǎng)法律適用規(guī)制還有許多不足之處。對(duì)此，我們可從以下幾方面加以改善。
1.充分運(yùn)用公約，履行義務(wù)，加強(qiáng)合作：中國已經(jīng)加入海牙公約，并指定民政部是中國處理涉外收養(yǎng)事務(wù)的"中央機(jī)關(guān)"，由中國收養(yǎng)中心這一中國政府委托的收養(yǎng)組織來具體履行公約規(guī)定的中央機(jī)關(guān)職能。國際公約的影響力不言而喻，而我們應(yīng)該加強(qiáng)的是對(duì)公約義務(wù)的善意履行，在國內(nèi)立法上進(jìn)一步體現(xiàn)公約宗旨，在實(shí)踐中進(jìn)一步加強(qiáng)與各締約國之間的合作。
2.完善涉外收養(yǎng)法律適用之國內(nèi)法：雖然，我國已經(jīng)建立起了涉外收養(yǎng)的國內(nèi)法，并加入了相關(guān)國際公約。但是，我國現(xiàn)有的國內(nèi)立法尚存不少問題：對(duì)一些重要問題沒有進(jìn)行規(guī)定或者規(guī)定不夠完善。
3.完善區(qū)際收養(yǎng)法律適用規(guī)則：區(qū)際收養(yǎng)法律適用問題之于我國，是指我國大陸和港澳臺(tái)四個(gè)法域，分別適用了不同的涉外收養(yǎng)制度，而產(chǎn)生的法律適用問題。目前關(guān)于我國兩岸四地之間的收養(yǎng)問題，缺乏統(tǒng)一規(guī)定。但是，兩岸四地民眾的收養(yǎng)實(shí)踐，迫切要求我們找出恰當(dāng)?shù)慕鉀Q途徑。大致上有兩種方式，一是國際私法規(guī)則的類推適用，可以通過制定司法解釋把《法律適用法》的適用范圍擴(kuò)大到區(qū)際收養(yǎng)問題;二是把這一類問題規(guī)定到專門的區(qū)際沖突法中。筆者認(rèn)為，相比之下，后者似乎是更加合適的選擇。畢竟，區(qū)際法律沖突與國際法律沖突很不一樣，直接照搬是行不通的。再者，區(qū)際法律沖突與國際法律沖突是不一樣的，完全照搬是行不通的。并且，制定專門的區(qū)際沖突法，并不要求改變現(xiàn)有實(shí)體法，這更加符合我國兩岸四地的實(shí)情，相信在實(shí)踐中更易于取得成功。
