發(fā)布時(shí)間：2020-06-12所屬分類：法律論文瀏覽：1次
摘 要： 摘要：同人作品是隨著互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展而迅速起步的作品，廣受大眾喜愛(ài)，但同時(shí)同人作品與原作之間的侵權(quán)糾紛也隨之而來(lái)。本文通過(guò)探討同人作品的合法性以及各國(guó)對(duì)同人作品的態(tài)度及約束，認(rèn)為我國(guó)應(yīng)將同人作品納入著作權(quán)法加以保護(hù)，借鑒創(chuàng)作共享協(xié)議以及轉(zhuǎn)換性使
摘要：同人作品是隨著互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展而迅速起步的作品，廣受大眾喜愛(ài)，但同時(shí)同人作品與原作之間的侵權(quán)糾紛也隨之而來(lái)。本文通過(guò)探討同人作品的合法性以及各國(guó)對(duì)同人作品的態(tài)度及約束，認(rèn)為我國(guó)應(yīng)將同人作品納入著作權(quán)法加以保護(hù)，借鑒創(chuàng)作共享協(xié)議以及轉(zhuǎn)換性使用制度，引導(dǎo)同人作品健康發(fā)展。
關(guān)鍵詞：同人作品;著作權(quán);合理使用
今年年初娛樂(lè)圈發(fā)生了一件引人廣泛討論的事件，即“227事件”。該事件的起因是由于肖戰(zhàn)粉絲不滿一篇發(fā)布于AO3平臺(tái)的同人小說(shuō)，因此舉報(bào)了該平臺(tái)，并且對(duì)該同人小說(shuō)的作者進(jìn)行人肉搜索，粉絲的行為引起了大批AO3用戶的不滿，而后引發(fā)了包括同人圈在內(nèi)的各路網(wǎng)友抵制肖戰(zhàn)的大熱潮。該事件的發(fā)生，將同人作品進(jìn)一步推到大眾面前，同人作品的法律邊界引起了熱議。
一、同人作品的簡(jiǎn)述
同人文化的興起，主要是源于日本的動(dòng)漫文化。廣義上的同人作品包括原創(chuàng)同人和二次同人。所謂的原創(chuàng)同人就是指具有完全獨(dú)創(chuàng)性的不以營(yíng)利為目的的作品;二次同人是指以其他現(xiàn)有的商業(yè)作品或者其他原創(chuàng)作品為基礎(chǔ)，把原來(lái)的人物放在新的環(huán)境里進(jìn)行創(chuàng)作，以此表達(dá)新的思想，揭示新的道理。由于原創(chuàng)同人是作者獨(dú)立完成，具有無(wú)瑕疵的獨(dú)創(chuàng)性，其作者享有完全的著作權(quán)，因此不涉及本文中的侵權(quán)問(wèn)題，因此本文提到的侵權(quán)問(wèn)題指的是二次同人作品的侵權(quán)問(wèn)題。
二、同人作品的合法性探究
有觀點(diǎn)認(rèn)為，同人作品的合法性不應(yīng)得到承認(rèn)，同人作品是原作品的衍生物，依附于原作。首先，在一開(kāi)始創(chuàng)作時(shí)，大多數(shù)的同人作者并未取得原作者的同意或者授權(quán)，而同人作者為了增加同人作品的名氣，擅自引用、使用原作。其次，在上述情況下，同人作者又將其作品進(jìn)行商業(yè)化使用獲得收益，這種商業(yè)化的使用會(huì)搶占原作品的市場(chǎng)進(jìn)而影響原作者的利益。最后，有些同人作品對(duì)原作中的人物附加大量的色情、暴力情節(jié)，扭曲原作的人物形象，可能侵犯原作者的名譽(yù)權(quán)。
也有觀點(diǎn)認(rèn)為，同人作品具有合法性。著作權(quán)的成立初衷就是鼓勵(lì)創(chuàng)作，平衡個(gè)人與社會(huì)公共利益使二者相互促進(jìn)。同人小說(shuō)中的人物、情 節(jié)等大多以原作為依托，從而導(dǎo)致寫(xiě)作難度大大降低。很多同人作品的作者都是原著的粉絲，出于喜愛(ài)對(duì)原著展開(kāi)了二次創(chuàng)作， 由此積累了經(jīng)驗(yàn)，走上了原創(chuàng)的道路。這基本可以歸為“合理使用”范疇，對(duì)先人成果的模仿和借鑒，是人類走向創(chuàng)新的必經(jīng)之路。
本文認(rèn)為，同人作品的合法性應(yīng)當(dāng)被承認(rèn)。首先，同人作品擴(kuò)大了原作的知名度;其次，同人作品作為模仿行為而生成的作品的一種，在人類精神文明的發(fā)展過(guò)程中，是必不可少的。只有站在前人的肩膀上進(jìn)行累積創(chuàng)造，才能使優(yōu)秀的文化一代代傳承下去。
三、對(duì)同人作品調(diào)整的現(xiàn)狀
(一)中國(guó)的現(xiàn)狀
目前我國(guó)在立法層面上對(duì)同人作品還沒(méi)有清晰的定位，司法實(shí)踐中的判例和有關(guān)案件也比較少。但是由于同人作品的快速發(fā)展，與原作的沖突也越來(lái)越多。實(shí)踐中，我國(guó)著作權(quán)法中能夠用來(lái)處理這類糾紛的，僅有可能使其中的合理使用制度，其中可適用于同人作品的，就是為“個(gè)人學(xué)習(xí)、研究和欣賞或評(píng)論、說(shuō)明”。從實(shí)踐來(lái)看，這樣的規(guī)定已經(jīng)不能適應(yīng)同人作品的蓬勃發(fā)展。同人作品形式多樣，并不能一概而論因立法體制將符合合理使用制度的作品排除在外。
(二)日本的現(xiàn)狀
日本作為同人文化的發(fā)源地，其同人創(chuàng)作歷史悠久。日本的文化市場(chǎng)具有一個(gè)鮮明的特色: 原作的流行促進(jìn)相關(guān)同人產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，而同人產(chǎn)業(yè)又能夠?qū)υ鳟a(chǎn)生“反哺”作用，提高原作在市場(chǎng)的受歡迎程度�；谕俗髌穼�(duì)原作的正向驅(qū)動(dòng)，原作者大多數(shù)都默許同人創(chuàng)作。因此，日本在著作權(quán)法上對(duì)于未經(jīng)原作者許可的同人創(chuàng)作行為認(rèn)定為“互惠性侵權(quán)行為”。日本自2016年正式簽署《跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定》(TPP)后，修訂國(guó)內(nèi)的著作權(quán)法已是大勢(shì)所趨，由于TPP侵權(quán)認(rèn)定的范圍擴(kuò)大以及賠償數(shù)額的提高，將對(duì)同人作品產(chǎn)生極大的影響，阻礙同人文化及相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。
(三)美國(guó)
在美國(guó)同人創(chuàng)作也是很多，但是美國(guó)嚴(yán)格保護(hù)著作權(quán)，對(duì)未經(jīng)許可的演繹作品明確認(rèn)定為侵權(quán)，因此，美國(guó)的同人作品必須取得原作者的同意才可以。轉(zhuǎn)換性用在美國(guó)司法實(shí)踐中得到了認(rèn)可，所謂轉(zhuǎn)換性使用，是指使用原作不是以重現(xiàn)原作的文學(xué)價(jià)值或者美感等，而是從全新的維度展現(xiàn)具有創(chuàng)新性的思想與價(jià)值，對(duì)原作使用的部分已經(jīng)在創(chuàng)作過(guò)程中轉(zhuǎn)化為創(chuàng)作者獨(dú)有的視角或理念，原作在被運(yùn)用的過(guò)程中已經(jīng)獲得了新的內(nèi)涵。在這種意義上同人作品就相當(dāng)于一個(gè)全新的作品。同人創(chuàng)作使用原作的轉(zhuǎn)換性程度越高越能構(gòu)成合理使用。
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四、我國(guó)同人作品保護(hù)的展望
(一)將同人作品在著作權(quán)法中予以明確
雖然同人作品往往具有侵權(quán)的瑕疵，但是一刀切的認(rèn)為其不具有任何著作權(quán)法保護(hù)的權(quán)力則過(guò)于武斷。同人作品中大量的與原作無(wú)關(guān)的部分在具備獨(dú)創(chuàng)性的前提下，同人作者對(duì)該部分完全具備獨(dú)立的著作權(quán)。我國(guó)現(xiàn)行的著作權(quán)法采用列舉方式規(guī)定了八種作品，此外還進(jìn)行了兜底性的規(guī)定，允許法律或行政法規(guī)當(dāng)中規(guī)定更加寬泛的作品類型，獲得著作權(quán)法保護(hù)的作品類型有限。為了應(yīng)對(duì)社會(huì)需求，《著作權(quán)法實(shí)施條例》寬泛地將作品界定為“能以某種有形形式復(fù)制”。但是該條例的規(guī)定過(guò)于空泛與抽象，并不能明確作品的特征。這種無(wú)法明確的規(guī)定對(duì)作品的形式造成了一定的限制，也容易產(chǎn)生著作權(quán)紛爭(zhēng)。所以，將著作權(quán)法的客體拓展到同人作品是十分必要的。
(二)創(chuàng)作共享協(xié)議
同人作品與與原作品在著作權(quán)上存在諸多沖突，那么如何做到對(duì)尊重原作者著作權(quán)的前提之下，又能滿足公共創(chuàng)作需求，規(guī)避不必要的麻煩，英國(guó)女作家JK羅琳女士的做法給了很多啟發(fā)。羅琳實(shí)際上是參考了 Creative Commons 協(xié)議(簡(jiǎn)稱CC協(xié)議)。她在《哈利波特》的官方網(wǎng)站上聲明：只要讀者們不把小說(shuō)中的人物形象用于違背倫理、道德以及色情等用途，就可以在不經(jīng)本人授權(quán)的情況下，以非商業(yè)性的目的進(jìn)行同人作品的創(chuàng)作。CC 協(xié)議是作者在宣稱保留某些權(quán)利的情況下，標(biāo)示出其作品在某些特定條件下可以被自由復(fù)制或者修改，從而使公眾可合法使用的協(xié)議。CC 協(xié)議通過(guò)使原權(quán)利人讓渡某些權(quán)利，在保護(hù)作者著作權(quán)和滿足社會(huì)公眾需求之間找到了一個(gè)平衡點(diǎn)，使得公眾和個(gè)人的關(guān)系變得和諧，一方面，原作品得到了更廣泛的傳播，其保留的權(quán)利也無(wú)形之中得到著作權(quán)法更強(qiáng)烈的保護(hù)，另一方面，公眾可以在一定范圍內(nèi)，暢通無(wú)阻的使用原作品中的元素，不至于卷入侵權(quán)的風(fēng)波之中。
(三)增強(qiáng)合理使用的靈活性
我國(guó)合理使用制度的適用范圍受到了法律的明確界定，同人作品一般很難通過(guò)此項(xiàng)制度完全合法化。因此我們可以借鑒美國(guó)的轉(zhuǎn)換性使用制度，同人作品通過(guò)轉(zhuǎn)換性使用以全新的方式呈現(xiàn)出來(lái)，經(jīng)過(guò)轉(zhuǎn)換性使用，讀者或觀眾在欣賞同人作品時(shí)，關(guān)注的重點(diǎn)不在于涉及原作的部分，而是同人作品的創(chuàng)新之處以及不同表達(dá)。借鑒該規(guī)則，首先應(yīng)當(dāng)設(shè)定合理使用制度的衡量標(biāo)準(zhǔn)，可以從同人作品的性質(zhì)、涉及原作部分的作用、轉(zhuǎn)換性程度以及其他方面認(rèn)定該作品是否構(gòu)成合理使用。——論文作者：張麗娜
