發(fā)布時間：2014-03-25所屬分類：法律論文瀏覽：1次
摘 要： 自從1969年IBM公司首次將計算機(jī)軟件和硬件分開出售以來，軟件交易就從硬件交易中分離出來，軟件產(chǎn)業(yè)也得到了迅速的發(fā)展。這給全世界以及人們的工作、生活都帶來了深遠(yuǎn)的影響，計算機(jī)軟件的價值也受到了人們更多的重視，因為軟件常常會帶來巨大的經(jīng)濟(jì)效益和社
自從1969年IBM公司首次將計算機(jī)軟件和硬件分開出售以來，軟件交易就從硬件交易中分離出來，軟件產(chǎn)業(yè)也得到了迅速的發(fā)展。這給全世界以及人們的工作、生活都帶來了深遠(yuǎn)的影響，計算機(jī)軟件的價值也受到了人們更多的重視，因為軟件常常會帶來巨大的經(jīng)濟(jì)效益和社會效益。對于如何充分利用法律武器保護(hù)計算機(jī)軟件的知識產(chǎn)權(quán)，一直是人們關(guān)注和研究的熱門話題。
在未采用著作權(quán)法保護(hù)計算機(jī)軟件以前，世界各國均將計算機(jī)軟件作為商業(yè)秘密來進(jìn)行保護(hù)。但是只有美國等個別國家進(jìn)行了專門的商業(yè)秘密立法，多數(shù)國家有關(guān)商業(yè)秘密法的內(nèi)容都分別規(guī)定在其他法律當(dāng)中。此后，由于美國的堅持，現(xiàn)在多數(shù)國家已經(jīng)將軟件納入著作權(quán)法保護(hù)的范圍，但是由于著作權(quán)法只保護(hù)軟件的表達(dá)，軟件權(quán)利人期待能夠更有效的保護(hù)軟件思想的法律出現(xiàn)。
大多數(shù)國家一開始都認(rèn)為計算機(jī)軟件是一種思想方法，因此根據(jù)各國的專利法，無法成為專利法保護(hù)的客體。但隨著時間的推移人們認(rèn)識到當(dāng)計算機(jī)軟件同硬件設(shè)備結(jié)合為一個整體，能夠?qū)崿F(xiàn)一定的功能時，許多國家的專利法最終承認(rèn)計算機(jī)軟件作為軟件與硬件設(shè)備結(jié)合的整體中的一部分可得到專利法的保護(hù)。
隨著計算機(jī)軟件商品色彩的日益濃重，從商標(biāo)法角度保護(hù)軟件，逐漸成為保護(hù)軟件的又一重要途徑。
目前，世界范圍內(nèi)對計算機(jī)軟件的法律保護(hù)已經(jīng)形成了著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法以及商業(yè)秘密法等多部知識產(chǎn)權(quán)法綜合保護(hù)的局面。從表面上看，對計算機(jī)軟件的保護(hù)不可謂不完善，但實踐中卻由于各種各樣的原因，無法做到對軟件切實的保護(hù)。
本文將針對上述法律的各自的特點(diǎn)分別從各知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)軟件的內(nèi)容、條件、權(quán)利、責(zé)任等方面進(jìn)行分析，進(jìn)而表明筆者對于計算機(jī)軟件保護(hù)方式選擇的看法和意見，呼吁采取以專門立法的方式來保護(hù)計算機(jī)軟件的知識產(chǎn)權(quán)，并對計算機(jī)軟件專門立法提出幾點(diǎn)建議，以期實現(xiàn)專門立法的意義，達(dá)到較好的保護(hù)效果。
一、概述計算機(jī)軟件與知識產(chǎn)權(quán)法
(一)計算機(jī)軟件概述
1、計算機(jī)軟件的概念
(1)、各國對計算機(jī)軟件的定義
對于計算機(jī)軟件的概念，世界各國目前并沒有達(dá)成一致的定義。大多數(shù)國家和國際組織都參考了世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)對計算機(jī)軟件定義的基本原則和理念，并結(jié)合本國的實際情況加以修訂。
①、1978年世界知識產(chǎn)權(quán)組織發(fā)表的《保護(hù)計算機(jī)軟件示范條例》中將計算機(jī)軟件的概念闡述為：計算機(jī)軟件包括程序、程序說明和程序使用指導(dǎo)三項內(nèi)容。“程序”指以文字、代碼、圖形或其他任何形式表達(dá)的能夠使計算機(jī)具有信息處理能力，在與計算機(jī)可讀介質(zhì)結(jié)合為一體后，用以標(biāo)志一定功能，完成一定任務(wù)或產(chǎn)生一定結(jié)果的指令集合。“程序說明”指用文字，圖解或其他方式，對計算機(jī)程序中的指令所作的足夠詳細(xì)、足夠完整的說明和解釋。“程序使用指導(dǎo)”是指除了程序和程序說明以外的，用以幫助理解和實施有關(guān)程序的其他輔助材料。
②、美國在1980年修改的版權(quán)法中的第101條將計算機(jī)程序定義為“是一組旨在直接或間接用于計算機(jī)以取得一定結(jié)果的語句或指令。”此后，又通過聯(lián)邦法院的判例，把源程序、目標(biāo)程序、固化在只讀存儲器中的程序、系統(tǒng)程序和應(yīng)用程序都?xì)w為計算機(jī)程序，并納入著作權(quán)法的保護(hù)范圍。
③、日本在其1985年頒布的著作權(quán)法修改草案中對計算機(jī)程序作出了如下的定義：“能使計算機(jī)完成某種功能的一組指令”，并明確規(guī)定，計算機(jī)程序“不包括為完成程序作品而使用的程序語言、規(guī)則和方法。”其中，程序語言是指表達(dá)程序用的文字、符號或文字和符號的組合。可見，日本沒有把文檔包括在計算機(jī)軟件之內(nèi)。
(2)、我國《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》對計算機(jī)軟件的定義
《中國大百科全書》對計算機(jī)軟件所做的解釋是計算機(jī)系統(tǒng)中的程序和有關(guān)的文件。程序是對計算任務(wù)的處理對象和處理規(guī)則的描述;文件是為了便于了解程序所需的資料說明。《計算機(jī)發(fā)展簡史》中提到，所謂計算機(jī)軟件，是指使用計算機(jī)和發(fā)展計算機(jī)效率的一套程序系統(tǒng)和文件。它包括計算機(jī)各種語言、匯編程序與編譯程序、診斷程序、管理程序與操作系統(tǒng)、數(shù)據(jù)庫管理系統(tǒng)、應(yīng)用程序、各種維護(hù)和使用手冊、程序說明和框圖等。軟件是用戶和計算機(jī)硬件之間的接口與橋梁。
在1991年，我國發(fā)布了《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》(以下簡稱《軟件條例》)，該條例中對“計算機(jī)軟件”所作的界定同時考慮了我國軟件開發(fā)的實際與國際上通常的意見，并與世界知識產(chǎn)權(quán)組織所下的定義在原則上保持了一致。該條例對計算機(jī)軟件的定義如下：
①、計算機(jī)軟件是指計算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。
②、計算機(jī)程序是指為了得到某種結(jié)果而可以由計算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或可被自動轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號化指令序列或符號化語句序列。計算機(jī)程序包括源程序和目標(biāo)程序，源程序與目標(biāo)程序就其邏輯功能而言不僅內(nèi)容相同，而且表現(xiàn)形式相似，二者可以互相代換，終極結(jié)果一致。同一程序的源文本和目標(biāo)文本應(yīng)當(dāng)視為同一作品。
③、文檔是指用自然語言或者形式化語言所編寫的文字資料和圖表，用來描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結(jié)果及使用方法。如程序設(shè)計說明書、流程圖、用戶手冊等。
顯而易見，我國將文檔視為計算機(jī)軟件的一個組成部分，這是與其他國家的定義不同的。但是，文檔與計算機(jī)程序不同，計算機(jī)程序是用機(jī)器語言編寫而成，而文檔是由自然語言或由形式語言編寫而成的。因此，在世界上除了我國以外，其他國家并不將文檔視為計算機(jī)軟件。
應(yīng)該注意的是，我們在研究計算機(jī)軟件的法律保護(hù)問題的時候，討論的重點(diǎn)是計算機(jī)程序的法律保護(hù)。
2、計算機(jī)軟件的特征
計算機(jī)軟件除了具有知識產(chǎn)權(quán)的一些共同的特性外，還具有其自身獨(dú)特的技術(shù)特征和法律特征，在理解和掌握計算機(jī)軟件這一概念時，應(yīng)注意以下基本要點(diǎn)和特點(diǎn)：
(1)、計算機(jī)程序的表現(xiàn)形式多種多樣，呈現(xiàn)出其作品性，可以通過不同的語言、代碼、符號以及不同的固定載體來表現(xiàn)。伴隨著新技術(shù)的不斷涌現(xiàn)，計算機(jī)程序的表現(xiàn)形式也將會日新月異。
(2)、計算機(jī)程序具有創(chuàng)作開發(fā)的高技術(shù)性。軟件的創(chuàng)作開發(fā)一般是經(jīng)有組織的群體按照精細(xì)的分工協(xié)作，借助現(xiàn)代化高技術(shù)和高科技工具生產(chǎn)創(chuàng)作的，自動化程度高。 計算機(jī)軟件是人類的智力成果，它凝聚了人們潛心鉆研與開發(fā)的時間和精力。計算機(jī)軟件具有開發(fā)復(fù)雜、工作量大、周期長、投資額高等特點(diǎn)。
(3)、計算機(jī)軟件的思想與形式互相滲透，難以分割。它不僅是人類思維所形成的作品，而且也是一種技術(shù)方案，是兼?zhèn)渫淖肿髌废嗨频谋憩F(xiàn)形式與實用工具的功能這兩種特性的統(tǒng)一體。
(4)、計算機(jī)程序功能性。計算機(jī)程序是使用、操作計算機(jī)必不可少的工具，具有高度的價值含量，其重要性不言而喻。計算機(jī)程序與一般的文字作品不同，它主要的功能在于使用。可以說計算機(jī)程序的功能只有通過對程序的運(yùn)行及使用才能充分的體現(xiàn)出來。有的學(xué)者將計算機(jī)程序的特性歸納為以下三點(diǎn)：①程序具有序列性，即程序是代碼化指令序列、符號化指令序列和符號化語句序列;②程序具有可執(zhí)行性，即程序一定是可以由計算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的;③程序具有目的性，即一個程序在計算機(jī)中運(yùn)行后要達(dá)到一定預(yù)期的結(jié)果。
(5)、計算機(jī)軟件具有極易復(fù)制、極易改編的特點(diǎn)，而且復(fù)制改編的成本低、費(fèi)用小，很容易被他人肆意的復(fù)制盜用和篡改。
(6)、計算機(jī)軟件的更新迅速、發(fā)展快，生命周期短。一般而言，軟件的壽命大致為3~5年，較短的為1~2年，甚至更快。而且，隨著計算機(jī)技術(shù)的蓬勃發(fā)展，軟件的更新周期將會越來越短。
(二)計算機(jī)軟件與知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)系
1、知識產(chǎn)權(quán)概述
(1)、知識產(chǎn)權(quán)的概念
知識產(chǎn)權(quán)為“Intellectual Property”的中文表述，“Intellectual Property”首次在《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》中被使用，現(xiàn)已成為國際上通用的法律術(shù)語。 關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的定義，韓松老師認(rèn)為，“知識產(chǎn)權(quán)，是民事主體基于創(chuàng)造性智力勞動成果(含工業(yè)標(biāo)記、商譽(yù))依法享有的民事權(quán)利的總稱。” 鄭成思教授的定義為“知識產(chǎn)權(quán)指的是人們可以就其智力創(chuàng)造的成果依法享有的專有權(quán)利。” 劉春田教授的闡述是“知識產(chǎn)權(quán)是基于創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標(biāo)記依法產(chǎn)生的權(quán)利的統(tǒng)稱。”
上述定義的表述雖然不盡相同，但還是可以分析得出知識產(chǎn)權(quán)的客體，指的是創(chuàng)造性智力勞動成果，其中包括了發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計、文學(xué)藝術(shù)作品、計算機(jī)軟件、工商業(yè)標(biāo)記、商譽(yù)、商業(yè)秘密、植物新品種、集成電路布圖設(shè)計等等。
(2)、知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)和特征
從知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)來看，是一種私權(quán)，《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》已明確指出“承認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)為私權(quán)”，屬于民事權(quán)利的一種。“它是平等主體的公民、法人及其他組織之間因創(chuàng)造性智力成果的擁有、支配和利用而發(fā)生的社會關(guān)系的法權(quán)形式。”“知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系受民法規(guī)范調(diào)整，民法的基本原則和制度適用于知識產(chǎn)權(quán)，決定了知識產(chǎn)權(quán)的民事法律性質(zhì)”
知識產(chǎn)權(quán)共同的特征在于其無形性、專有性、地域性、時間性和可復(fù)制性。
(3)、知識產(chǎn)權(quán)的范圍
1961年簽訂的《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》第二條中規(guī)定“知識產(chǎn)權(quán)”包括：關(guān)于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的權(quán)利;關(guān)于表演藝術(shù)家的演出、錄音和廣播的權(quán)利;關(guān)于人們努力在一切領(lǐng)域的發(fā)明的權(quán)利;關(guān)于科學(xué)發(fā)現(xiàn)的權(quán)利;關(guān)于工業(yè)品式樣的權(quán)利;關(guān)于商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、廠商名稱和標(biāo)記的權(quán)利;關(guān)于制止不正當(dāng)競爭的權(quán)利;以及在工業(yè)、科學(xué)、文學(xué)或藝術(shù)領(lǐng)域里一切其他來自知識活動的權(quán)利。
1967年在斯德哥爾摩修訂的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》中規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象是專利、實用新型、工業(yè)外觀設(shè)計、商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、商號、產(chǎn)地標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱以及制止不正當(dāng)競爭。
從上述規(guī)定可以總結(jié)出，知識產(chǎn)權(quán)包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)、著作權(quán)、及其他來自知識活動的權(quán)利，其中工業(yè)產(chǎn)權(quán)又包括了專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、以及制止不正當(dāng)競爭的權(quán)利。
2、計算機(jī)軟件是知識產(chǎn)權(quán)的客體之一
計算機(jī)軟件是固定在一定介質(zhì)上為計算機(jī)所認(rèn)知并執(zhí)行的指令序列或者語言表達(dá)，軟件的開發(fā)需要開發(fā)者通過大量的腦力勞動、創(chuàng)造性思維才能實現(xiàn)，其本質(zhì)是人類創(chuàng)造性智力成果，是經(jīng)驗與智慧的結(jié)晶，并且具有無形性、專有性、地域性、時間性和可復(fù)制性等知識產(chǎn)權(quán)特性。
由于計算機(jī)軟件是能夠為計算機(jī)識別并進(jìn)行信息處理以實現(xiàn)一定功能的語句或指令，是無形的，并不能為人們所直接閱讀，它必須存儲在一定的有形介質(zhì)中，因此軟件具有無形性。而且在一定的地域范圍以及時間內(nèi)，計算機(jī)軟件的權(quán)利人享有排他的專有使用權(quán)，即專有性。 所謂的地域性，是針對知識產(chǎn)權(quán)法為國內(nèi)法而言的，在一國獲得的知識產(chǎn)權(quán)非因國際條約或協(xié)定等，在其他國家不會受到保護(hù)。不過隨著網(wǎng)絡(luò)發(fā)展和知識全球化的趨勢，軟件等知識產(chǎn)權(quán)地域性的特點(diǎn)也在逐漸淡化。計算機(jī)軟件的時間性是法定的，是指法律保護(hù)軟件不是永恒的，尤其是有關(guān)財產(chǎn)性的權(quán)利具有一定的時間限制，而與軟件開發(fā)者有關(guān)的身份權(quán)等人身權(quán)利一般沒有時間限制。至于計算機(jī)軟件的可復(fù)制性，則是非常典型的，是軟件一項比較顯著的特點(diǎn)，也正是軟件具備的這個特點(diǎn)使其很容易受到侵權(quán)，需要更多的關(guān)注。
在世界貿(mào)易組織協(xié)定中《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的第二部分—有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的效力、范圍及利用的標(biāo)準(zhǔn)中，就將計算機(jī)程序作為知識產(chǎn)權(quán)客體給予保護(hù)。《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)公約》也視計算機(jī)程序為一種知識產(chǎn)權(quán)客體，將其歸為著作權(quán)保護(hù)的對象。可以說，計算機(jī)軟件就是一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)客體。
(三)計算機(jī)軟件的知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系
既然計算機(jī)軟件是知識產(chǎn)權(quán)客體的一種，則關(guān)于計算機(jī)軟件的權(quán)利就屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇，其權(quán)利義務(wù)關(guān)系理應(yīng)受知識產(chǎn)權(quán)法的調(diào)整，其權(quán)利自然可以受到知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)。
1、計算機(jī)軟件的國際知識產(chǎn)權(quán)法律體系
國際上關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的條約主要包括：《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》、《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》、《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》、《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)公約》、《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》等。
其中，《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)公約》第4條特別規(guī)定：“計算機(jī)程序作為《伯爾尼條約》第2條意義下的文學(xué)作品受到保護(hù)。此種保護(hù)適用于各計算機(jī)程序，而無論其表達(dá)方式或表達(dá)形式如何。”《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》中第10條也規(guī)定：“無論以源代碼或以目標(biāo)代碼表達(dá)的計算機(jī)程序，均應(yīng)作為伯爾尼公約1971年文本所指的文字作品給予保護(hù)。”世界知識產(chǎn)權(quán)組織還在1978年發(fā)表了《保護(hù)計算機(jī)軟件示范條款》，運(yùn)用了專利法、著作權(quán)法、不公平競爭法和商業(yè)秘密法的手段來保護(hù)計算機(jī)軟件。遺憾的是，該示范條款對各國立法沒產(chǎn)生多大的影響。 筆者認(rèn)為，世界知識產(chǎn)權(quán)組織的嘗試對計算機(jī)軟件法律保護(hù)模式的探尋與發(fā)展具有積極的意義，應(yīng)該得到更多致力于計算機(jī)軟件保護(hù)的法律人士的認(rèn)可與支持。
2、計算機(jī)軟件的國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)立法
我國知識產(chǎn)權(quán)立法的根本依據(jù)是《憲法》，基本依據(jù)是《民法通則》，而特別針對知識產(chǎn)權(quán)的立法包括：(1)、著作權(quán)方面立法;(2)、專利方面立法;(3)、商標(biāo)方面立法;(4)、反不正當(dāng)競爭方面立法;(5)、其他有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的立法。
計算機(jī)軟件可以適用的針對知識產(chǎn)權(quán)制定的法律法規(guī)主要有：《著作權(quán)法》、《著作權(quán)法實施條例》、《軟件條例》、《專利法》、《專利法實施細(xì)則》、《商標(biāo)法》、《商標(biāo)法實施細(xì)則》、《反不正當(dāng)競爭法》、《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》等。
二、著作權(quán)法對計算機(jī)軟件的保護(hù)
(一)計算機(jī)軟件著作權(quán)的歸屬
1、計算機(jī)軟件著作權(quán)的取得
根據(jù)我國《著作權(quán)法》、《軟件條例》以及伯爾尼公約和《世界版權(quán)公約》的基本原則，對于計算機(jī)軟件的開發(fā)者來說，只要軟件一經(jīng)開發(fā)完成就會自動取得著作權(quán)(即版權(quán))，而不論其是否發(fā)表，也不論是否辦理了登記。
新的《軟件條例》第7條規(guī)定：“軟件著作權(quán)人可以向國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門認(rèn)定的軟件登記機(jī)構(gòu)辦理登記。軟件登記機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證明文件是登記事項的初步證明”，可見登記并不是強(qiáng)制性的，也不是軟件著作權(quán)取得的必備條件，更不是軟件獲得司法或行政救濟(jì)的前提，而僅僅是一種權(quán)利的初步證明。所以，登記不是取得軟件著作權(quán)的必要條件。
2、計算機(jī)軟件著作權(quán)的客體
我們研究一種權(quán)利的歸屬應(yīng)該先明確此種權(quán)利所保護(hù)的客體。對于軟件著作權(quán)來講其客體就是計算機(jī)軟件，它包括程序和文檔。
根據(jù)《軟件條例》的規(guī)定，一項受著作權(quán)保護(hù)的軟件應(yīng)滿足以下條件：
首先，受著作權(quán)保護(hù)的軟件必須是開發(fā)者獨(dú)立開發(fā)的。因為軟件同其他作品一樣具有獨(dú)創(chuàng)性，而這種獨(dú)創(chuàng)性并不要求達(dá)到專利“三性條件”中對創(chuàng)造性要求的那么苛刻，僅要求軟件是開發(fā)者的原始創(chuàng)作，而不僅是對他人軟件和作品的抄襲或者復(fù)制。
其次，著作權(quán)保護(hù)的軟件應(yīng)該是已經(jīng)固定在某種有形物體上的，例如：紙、磁介質(zhì)、光盤等。
最后，計算機(jī)軟件的著作權(quán)保護(hù)有一個重要的原則，即僅保護(hù)軟件的表達(dá)或者表現(xiàn)形式，軟件的表現(xiàn)形式是指軟件所包含的以數(shù)字、文字及符號來表現(xiàn)的指令序列或語句序列，且這種序列能夠用有形載體加以固定。對于程序來講，無論是用源代碼形式還是目標(biāo)碼形式體現(xiàn)，都可能得到著作權(quán)法保護(hù)。
3、計算機(jī)軟件著作權(quán)的主體
著作權(quán)的主體，又稱著作權(quán)人，是指依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)等作品享有著作權(quán)的人。 作者與著作權(quán)人的概念是不同的，一般的作者就是指創(chuàng)作作品的公民，通常情況下作者就是作品的著作權(quán)人;然而著作權(quán)人，不僅包括了作者，還包括其他依法對作品享有著作權(quán)的自然人、法人或其他組織。
軟件著作權(quán)的主體是指依照《著作權(quán)法》和《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》的規(guī)定享有軟件著作權(quán)的法人、非法人單位或公民，也就是軟件著作權(quán)權(quán)利義務(wù)的承受者，一般稱為著作權(quán)人。 計算機(jī)軟件是著作權(quán)法保護(hù)的作品，鑒于其既是作品，又是一種使用工具，一種工業(yè)產(chǎn)品，而且許多軟件的開發(fā)往往表現(xiàn)為一種工程化的過程，體現(xiàn)了開發(fā)單位的意志，在軟件開發(fā)完成后，對其權(quán)利的行使也多數(shù)是由單位來實施的。所以軟件的作者，或者說開發(fā)者多數(shù)指的是法人或非法人單位。1991年6月，我國頒布了《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》(以下簡稱《軟件條例》)，并于2001年12月進(jìn)行了修改。
在現(xiàn)行的《軟件條例》的第3條第3款首先將軟件開發(fā)者定義為：“實際組織開發(fā)、直接進(jìn)行開發(fā)，并對開發(fā)完成的軟件承擔(dān)責(zé)任的法人或者其他組織;”然后才是“依靠自己具有的條件獨(dú)立完成軟件開發(fā)，并對軟件承擔(dān)責(zé)任的自然人。”一般情況下，軟件的開發(fā)者就是軟件著作權(quán)的主體 ，軟件開發(fā)者是經(jīng)過原創(chuàng)性智力勞動，將計算機(jī)程序固定在某種有形物體上的人，既然是創(chuàng)作計算機(jī)軟件作品的人，其所創(chuàng)作的軟件作品的著作權(quán)當(dāng)然應(yīng)該歸其所有。
雖然我國法律的規(guī)定，能夠成為著作權(quán)主體的可以是自然人、法人或其他組織，但是根據(jù)法律的要求，自然人、法人或其他組織要取得軟件著作權(quán)主體的身份也要具備相應(yīng)的條件，包括形式條件和實質(zhì)條件。在形式條件方面，由于《軟件條例》第九條的規(guī)定：“軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者，本條例另有規(guī)定的除外。如無相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開發(fā)者。” 自然人、法人或者其他組織應(yīng)該在軟件上署名，以明確其開發(fā)者的身份。我國還建立了計算機(jī)軟件的登記管理制度，并將這種登記確定為軟件著作權(quán)有效的初步證明，所以法人或者其他組織和公民可以進(jìn)行軟件著作權(quán)登記，以使其軟件開發(fā)者的身份得到公示。在實質(zhì)條件方面，法人或者其他組織必須要實際組織開發(fā)或者直接進(jìn)行開發(fā)，并對開發(fā)完成的軟件承擔(dān)責(zé)任才能成為軟件開發(fā)者;自然人則需要依靠自己具有的條件獨(dú)立的完成軟件開發(fā)工作，并對軟件承擔(dān)責(zé)任才能成為軟件開發(fā)者。
根據(jù)《軟件條例》的規(guī)定，我國計算機(jī)軟件著作權(quán)的主體還包括外國人和無國籍人。如果外國人、無國籍人的軟件首先是在中國境內(nèi)發(fā)行的，則依照該條例享有著作權(quán)。對于外國人、無國籍人的軟件，依照其開發(fā)者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者依照中國參加的國際條約享有的著作權(quán)，受該條例的保護(hù)。
4、幾種情形下的計算機(jī)軟件著作權(quán)歸屬
通常情況下，計算機(jī)軟件的著作權(quán)屬于軟件的開發(fā)者，在實踐中，如無相反的證明，在軟件上署名的自然人、法人或其他組織既為該軟件的開發(fā)者。
以下將著重討論對特殊情況下軟件著作權(quán)的歸屬：
(1)、合作開發(fā)的軟件
在實際工作中，由于軟件開發(fā)需要巨額投資的特點(diǎn)所決定，一項軟件往往需要由多個自然人、法人或者其他組織共同協(xié)作開發(fā)完成，可以合作說軟件經(jīng)常是每個開發(fā)者創(chuàng)造性智力勞動的結(jié)晶。我國《軟件條例》明確指出，由兩個以上自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件，除另有協(xié)議之外，其軟件著作權(quán)由各合作開發(fā)者共同享有。在具體實施中可分為以下幾種情況：
①、如果在合作開發(fā)軟件的過程中，合作開發(fā)者之間簽訂了關(guān)于共同完成的軟件著作權(quán)歸屬的書面協(xié)議的，應(yīng)根據(jù)書面協(xié)議的約定來確定該軟件著作權(quán)的歸屬。
②、如果合作人之間沒有簽訂關(guān)于軟件著作權(quán)歸屬的書面合同或者合同約定不明確的，則應(yīng)按照法律的規(guī)定來確定著作權(quán)的歸屬，具體規(guī)定如下：
如果合作開發(fā)的軟件是可以分割使用的，開發(fā)者可以對各自開發(fā)的部分單獨(dú)的享有著作權(quán)。但是值得注意的是，每個開發(fā)者在行使自己的著作權(quán)時，不得擴(kuò)展到合作開發(fā)的軟件整體的著作權(quán)。該軟件著作權(quán)整體的行使，必須得到各合作開發(fā)者的同意。如果合作開發(fā)的軟件是不能分割使用的，其著作權(quán)應(yīng)該由各合作開發(fā)者共同享有，通過全部的開發(fā)者協(xié)商一致來行使;若不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理的分配給所有合作開發(fā)者。
(2)、受委托開發(fā)的軟件
自然人、法人或者其他組織接受他人的委托開發(fā)的軟件屬于委托開發(fā)的軟件。根據(jù)《軟件條例》的規(guī)定，受他人委托開發(fā)的軟件著作權(quán)可以根據(jù)以下方法確認(rèn)其歸屬：
①、如果委托者和受委托者之間簽訂了書面的委托開發(fā)合同，并對委托開發(fā)的軟件著作權(quán)的歸屬有明確約定的，那么該委托開發(fā)軟件著作權(quán)應(yīng)依照雙方協(xié)議的約定確認(rèn)權(quán)利歸屬關(guān)系。
②、如果委托人和受托人之間沒有簽訂書面的委托開發(fā)合同，或者雖然簽訂了書面的委托開發(fā)合同，但是合同中對該委托開發(fā)軟件著作權(quán)的歸屬約定不明確的，那么根據(jù)法律的規(guī)定，該委托開發(fā)軟件的著作權(quán)則屬于受托者所有，但是委托人可以享有該軟件的使用權(quán)。
(3)、接受任務(wù)開發(fā)的軟件
接受任務(wù)開發(fā)的軟件是指為完成國家機(jī)關(guān)下達(dá)的任務(wù)所開發(fā)的軟件，它的著作權(quán)的歸屬的確定同委托開發(fā)的軟件著作權(quán)歸屬的確認(rèn)方法相類似，即根據(jù)合同或者項目任務(wù)書有無明確的規(guī)定來確定其著作權(quán)的歸屬，如果在國家機(jī)關(guān)下達(dá)的項目任務(wù)書或者雙方簽訂的合同中沒有規(guī)定著作權(quán)的歸屬或者規(guī)定不明確的，其著作權(quán)應(yīng)由接受任務(wù)的法人或者其他組織所有。
(4)、職務(wù)軟件
職務(wù)軟件是自然人在法人或者其他組織任職期間所開發(fā)的軟件，并且是針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標(biāo)所開發(fā)的軟件;或者是從事本職工作活動所預(yù)見的結(jié)果或者自然的結(jié)果;或者是主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設(shè)備、未公開的專門信息等物質(zhì)技術(shù)條件所開發(fā)并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的軟件。所謂物質(zhì)技術(shù)條件主要是指開發(fā)該軟件所必需的計算機(jī)硬件系統(tǒng)、其他與軟件環(huán)境、資金、設(shè)備以及其相關(guān)的文檔、技術(shù)資料等。職務(wù)軟件的著作權(quán)屬于開發(fā)者所在的法人或者其他組織。
如果一個自然人所開發(fā)的軟件不是執(zhí)行本職工作的結(jié)果，并與其在法人或者其他組織中從事的工作內(nèi)容沒有直接聯(lián)系，而且也沒有利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件，則該軟件不屬于職務(wù)軟件，其著作權(quán)屬于開發(fā)者本人。
根據(jù)我國《軟件條例》的規(guī)定，軟件開發(fā)者個人僅對職務(wù)軟件享有署名權(quán)，而其他權(quán)利均由法人或其他組織享有，享有著作權(quán)的法人或其他組織可以給予開發(fā)軟件的自然人獎勵。
(5)、繼受取得的軟件的著作權(quán)
繼受權(quán)利人因?qū)嶋H存在的繼承、贈與、轉(zhuǎn)讓或依據(jù)法律規(guī)定或行政命令而取得著作權(quán)等事實成為繼受軟件著作權(quán)人。上述事實是“繼受取得”成立的必要條件，沒有依法繼受的事實，繼受軟件著作權(quán)人將不會得到承認(rèn)。
(6)、計算機(jī)輔助開發(fā)的軟件
計算機(jī)輔助開發(fā)軟件是指計算機(jī)用戶通過與帶有程序的計算機(jī)系統(tǒng)交互作用而開發(fā)的軟件。 計算機(jī)輔助開發(fā)所完成的軟件屬于人的智力勞動的成果，毫無疑問應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其著作權(quán)。
隨著計算機(jī)輔助開發(fā)功能逐漸強(qiáng)大，用戶可以通過具有輔助開發(fā)功能的計算機(jī)，方便地開發(fā)出新軟件。但是，并非所有的由計算機(jī)輔助開發(fā)的軟件用戶都能享有著權(quán)，只有所開發(fā)的軟件符合一定條件時，才能享有著權(quán)。這就使得確認(rèn)計算機(jī)輔助開發(fā)軟件的著作權(quán)歸屬存在如下幾種情況：
①、用戶享有計算機(jī)輔助開發(fā)軟件的著作權(quán)
如果用戶在軟件開發(fā)過程中始終處于主導(dǎo)地位，起到了智力創(chuàng)造的主要作用，而計算機(jī)系統(tǒng)一直于輔助的地位，僅僅是機(jī)械的輔助作用，例如，存貯設(shè)備、打印設(shè)備等，那么，該計算機(jī)用戶作為該計算機(jī)輔助開發(fā)軟件的真正開發(fā)者應(yīng)當(dāng)享有其著作權(quán)。
②、軟件輔助開發(fā)程序的權(quán)利人享有計算機(jī)輔助開發(fā)軟件的著作權(quán)
如果用戶在開發(fā)過程中，只做了少量操作或少量的輸入工作等，該軟件的最終開發(fā)完成主要是靠計算機(jī)系統(tǒng)中所安裝的軟件輔助開發(fā)程序來完成的，甚至是主要靠輔助開發(fā)程序自動生成的。則該軟件的開發(fā)實際上是軟件輔助開發(fā)程序的權(quán)利人完成的，該軟件的著作權(quán)自然應(yīng)當(dāng)歸其所有。例如，在VB程序語言軟件中就包含許多功能模塊，用戶只需輸入一些簡單的數(shù)據(jù)，模塊就可以自動運(yùn)行生成用戶所需要的軟件。在此種情況下，新生成軟件的著作權(quán)應(yīng)屬于軟件輔助開發(fā)程序的權(quán)利人。
③、用戶與軟件輔助開發(fā)程序的權(quán)利人共同享有計算機(jī)輔助開發(fā)軟件的著作權(quán)
如果在軟件開發(fā)過程中，由用戶與軟件輔助開發(fā)程序的共同作用而完成了軟件的開發(fā)，例如軟件輔助開發(fā)程序的權(quán)利人提供多種設(shè)計方案，由用戶根據(jù)設(shè)計要求對設(shè)計方案進(jìn)行遴選、組合等，最終完成軟件的開發(fā)，其著作權(quán)就應(yīng)該歸雙方共同所有。
(7)、編輯組合軟件
編輯組合軟件屬于一種編輯作品，是將不同開發(fā)者開發(fā)的、不同的程序單元進(jìn)行編輯組合而形成一個新的體現(xiàn)其獨(dú)特性的軟件集合，例如軟件包。我國著作權(quán)法明確規(guī)定，編輯作品由編輯人享有著作權(quán)，對于編輯組合軟件也應(yīng)當(dāng)享有著作權(quán)。
需要指出的是：
①、編輯組合軟件的開發(fā)人不得侵犯原程序軟件的著作權(quán);
②、編輯組合軟件完成后，編輯組合軟件開發(fā)人對編輯組合軟件的整體享有著作權(quán);
③、原程序單元的著作權(quán)人對編輯組合軟件中被使用的自己所有的那部分程序塊仍享有著作權(quán)，不因編輯組合軟件的完成有任何改變;
④、一旦編輯組合軟件完成并取得著作權(quán)，未經(jīng)著作人同意，其他任何人包括原程序單元的著作權(quán)人都不得任意使用該、編輯組合軟件。
(二)計算機(jī)軟件著作權(quán)的內(nèi)容
1、計算機(jī)軟件著作權(quán)的主要內(nèi)容
計算機(jī)軟件著作權(quán)是著作權(quán)所有人對其 “軟件作品” 所享有的專有權(quán)利，這種權(quán)利是基于“軟件作品”而產(chǎn)生的。
軟件著作權(quán)的內(nèi)容是指存在于軟件著作權(quán)人與不特定人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，著作權(quán)人享有權(quán)利必須依賴于義務(wù)人承擔(dān)義務(wù)，即軟件著作權(quán)人享有某項權(quán)利時，同時意味著除著作權(quán)人以外的其他人有不得侵犯這項權(quán)利的義務(wù)。
2、計算機(jī)軟件著作權(quán)內(nèi)容的分類
計算機(jī)軟件著作權(quán)的內(nèi)容包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)兩大類。
(1)、人身權(quán)
人身權(quán)，是指計算機(jī)軟件著作權(quán)人基于自己的軟件作品而享有的并與該作品有關(guān)的以人格利益為內(nèi)容的專有權(quán)利，這種權(quán)利是基于計算機(jī)軟件著作權(quán)人人身的，并與人身不可分離、不能放棄或轉(zhuǎn)讓，并沒有直接財產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利。
根據(jù)我國《軟件條例》第八條的規(guī)定，軟件著作權(quán)的人身權(quán)主要有發(fā)表權(quán)、署名權(quán)和修改權(quán)：
①、發(fā)表權(quán)
發(fā)表權(quán)，是著作權(quán)人享有的決定是否將其作品發(fā)表以及如何發(fā)表的權(quán)利。所謂發(fā)表是指將作品的原件或復(fù)制件，公之于眾。
根據(jù)我國《軟件條例》的規(guī)定，中國公民和單位開發(fā)的計算機(jī)軟件不論是否發(fā)表，都享有著作權(quán)，并且不限制在何地發(fā)表。
②、署名權(quán)
署名權(quán)即表明開發(fā)者身份的權(quán)利以及在軟件上署名的權(quán)利，它不受時間的限制，也不因權(quán)利人的死亡或者消失而消滅。署名權(quán)主要包括以下3方面的內(nèi)容：a)有權(quán)在自己開發(fā)的軟件上署名;b)決定署名的方式;c)禁止他人在自己的軟件作品上署名。
③、修改權(quán)
修改權(quán)就是軟件開發(fā)者自行或授權(quán)他人對軟件進(jìn)行增補(bǔ)、刪節(jié)，或者改變指令、語句順序等修改的權(quán)利。修改是創(chuàng)作的延續(xù)，其本身也是一種創(chuàng)作，無論作品是否發(fā)表，著作權(quán)人都享有修改權(quán)。
(2)、財產(chǎn)權(quán)
軟件著作權(quán)的財產(chǎn)權(quán)是軟件開發(fā)者對其軟件作品進(jìn)行支配、利用和處分的權(quán)利，軟件著作權(quán)所有人所享有的財產(chǎn)權(quán)可以分為使用權(quán)和獲得報酬權(quán)。
①、軟件使用權(quán)
軟件使用權(quán)是指權(quán)利人在不損害社會公共利益的情況下，以復(fù)制、發(fā)行、出租、信息網(wǎng)絡(luò)傳播以及翻譯等方式使用軟件的權(quán)利。
但是應(yīng)當(dāng)注意的是，這里的翻譯是指將在軟件的程序或文檔中采用的自然語言轉(zhuǎn)換為另一種自然語言，而非指將軟件的程序從一種編程語言轉(zhuǎn)換為另一種編程語言。
使用權(quán)是軟件財產(chǎn)權(quán)的核心，更是權(quán)利人通過使用許可、轉(zhuǎn)讓來獲得報酬的基礎(chǔ)。使用權(quán)一般由開發(fā)者享有，其他人也可以通過繼承、受讓而取得使用權(quán)。
②、獲得報酬權(quán)
獲得報酬權(quán)是指權(quán)利人許可他人使用軟件或者轉(zhuǎn)讓軟件，并由此獲得報酬的權(quán)利。軟件著作權(quán)中財產(chǎn)權(quán)只有通過許可他人使用或者轉(zhuǎn)讓的方式才能最終實現(xiàn)，獲得報酬以實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益。
