發(fā)布時間：2016-08-09所屬分類：法律論文瀏覽：1次
摘 要： 隨著社會的發(fā)展，建筑企業(yè)也在不斷發(fā)展中，我國每個建筑企業(yè)都在改革自己的技術(shù)手段，為建筑行業(yè)做出了很大的貢獻。本文是一篇 國家級論文發(fā)表刊物投稿 的論文范文，主要論述了建筑企業(yè)借用法律風險與防范措施。 摘要：當前，建筑企業(yè)在市場經(jīng)濟的帶動下迅猛
隨著社會的發(fā)展，建筑企業(yè)也在不斷發(fā)展中，我國每個建筑企業(yè)都在改革自己的技術(shù)手段，為建筑行業(yè)做出了很大的貢獻。本文是一篇國家級論文發(fā)表刊物投稿的論文范文，主要論述了建筑企業(yè)借用法律風險與防范措施。
摘要：當前，建筑企業(yè)在市場經(jīng)濟的帶動下迅猛發(fā)展，并不斷的革新技術(shù)、優(yōu)化建筑手段。然而，其內(nèi)在隱含的問題也逐步凸顯。建筑企業(yè)借用，是現(xiàn)階段建筑企業(yè)面臨的嚴重問題，其不僅擾亂了建筑市場秩序，還存在潛在的法律風險。因此，本文以建筑企業(yè)借用的法律風險為研究重點，分析企業(yè)借用法律特征，了解企業(yè)借用成因，闡述企業(yè)借用法律風險并擬定防范措施，望就此逐步改變企業(yè)借用現(xiàn)象，確保建筑行業(yè)科學發(fā)展。
關(guān)鍵詞：建筑企業(yè),借用,法律風險,防范措施
當前，建筑企業(yè)若想獲得建筑行業(yè)的入場證，率先應通過國家相關(guān)的資格認證，只有擁有建筑資格的企業(yè)，才有資格入住建筑市場。當然，建筑行業(yè)資格證僅是建筑市場的通行證，建筑企業(yè)能承接的建筑工程與其建筑資格等級證也有著十分緊密的聯(lián)系，擁有哪一等級的建筑許可證，可在該等級允許范圍內(nèi)與發(fā)包方簽訂建筑合同。只是，無論是建筑行業(yè)資格證，還是建筑等級許可證，其獲取標準都較為嚴格，一般企業(yè)或個人往往無法隨意獲得。因此，在沒有建筑資格證與建筑等級許可證的情況下，無法獲取許可證與資格證的企業(yè)或個人，便會將注意放在繞過審核環(huán)節(jié)之上，由此，企業(yè)借用現(xiàn)象日趨嚴重。所謂企業(yè)借用，其是無建筑資質(zhì)證與許可證的企業(yè)或個人，以“管理費”這一名目借助有資格證與許可證企業(yè)名義承包建筑工程，從而獲取利益的一種方式。查閱我國《建筑法》及《招投標法》相關(guān)條款可知，企業(yè)借用行為是一種較為嚴重的違法行為，該行為不僅造成建筑市場的秩序混亂，同時對建筑本身安全、社會秩序穩(wěn)定也構(gòu)成了極大的威脅，對社會穩(wěn)定發(fā)展影響巨大。
一、建筑企業(yè)借用的法律特征
根據(jù)我國《建筑法》第二章“建筑許可”中第一節(jié)的相關(guān)規(guī)定，建筑企業(yè)需具備施工許可證方能開工進行相應建筑活動;第三章“建筑工程發(fā)包與承包”中，第三節(jié)“承包”的第二十八條至二十九條則規(guī)定承包者不得將承包工程以整體或肢解方式再轉(zhuǎn)包，更不可將其轉(zhuǎn)包給無資格的企業(yè)或個人。由此可見，在現(xiàn)今法律規(guī)定中，轉(zhuǎn)包行為本身便屬于違法，而轉(zhuǎn)包給無資格者更是明令禁止。再看企業(yè)借用，其是無建筑資格的企業(yè)或個人，通過向有資格的公司繳納費用，從而以有資格的公司名義承包建筑項目，從而從中獲利[1]。其嚴格意義上來說并未違反《建筑法》不得轉(zhuǎn)包的規(guī)定，但就實際而言，其法律特征已經(jīng)表現(xiàn)出違法性。《建筑法》中明文規(guī)定建筑企業(yè)需取得有關(guān)資格證方能承包建筑工程，但就法定性而言，借用企業(yè)與被借用企業(yè)之間雖名義上以分支機構(gòu)或項目部相聯(lián)系，但實際卻是自負盈虧的獨立企業(yè)，二者間的法律地位相等，并無從屬關(guān)系，因此應被視為是兩家獨立的公司，借用這一行為本身具備欺騙性，同時也不能改變沒有資格證企業(yè)或個人沒有資格承包建筑工程的事實，因此，就法律特征而言，借用行為屬于違法行為[2]。
二、造成建筑企業(yè)借用現(xiàn)象嚴重的成因
我國相關(guān)法律規(guī)定中禁止無資格證者承包建筑工程，其目的在于優(yōu)化建筑行業(yè)內(nèi)部環(huán)境，保證建筑行業(yè)科學發(fā)展，有效提升建筑質(zhì)量，實現(xiàn)建筑安全貫徹始終。然而，縱觀當前建筑行業(yè)市場，隨仰賴經(jīng)濟快速發(fā)展所帶來的無限商機，部分建筑企業(yè)有了跨越性的進步，然而，建筑業(yè)的炙手可熱使諸多企業(yè)瞄準了建筑領(lǐng)域這塊肥肉，市場競爭日趨激烈。只是，建筑企業(yè)雖然顯現(xiàn)僧多粥少的局面，其內(nèi)部結(jié)構(gòu)卻并不科學。沒有科學的監(jiān)管機制、沒有良好的建設(shè)市場、沒有科學的法律規(guī)定，從而造成建筑行業(yè)魚龍混雜，部分正規(guī)企業(yè)攬不到工程，部分無證企業(yè)卻能拿到項目，企業(yè)為了生存，只能趨于形式，選擇借用來保證收益。對此，本文認為，現(xiàn)階段建筑企業(yè)魚龍混雜的根本原因在于以下幾點：其一，法律法規(guī)不健全。通讀《建筑法》不難看出，企業(yè)轉(zhuǎn)包行為在《建筑法》中被明令禁止，《招投標法》中第三章第三十三條也規(guī)定不得以他人名義或虛假形式騙取中標。但是，在真正的實際操作中，借用行為卻仍然屢禁不止，沒有進一步的法律懲戒措施，借用行為仍時刻威脅著社會公眾安全，對企業(yè)發(fā)展與行業(yè)內(nèi)部發(fā)展也同樣不利。其二，行政部門監(jiān)督不利。借用現(xiàn)象日趨嚴重的另外一個因素是行政監(jiān)管部門的監(jiān)督不利。因為沒有有效的法律支持，也并無相關(guān)的幾率規(guī)定，加上借用行為極為隱秘，若不詳細查訪便極難發(fā)現(xiàn)，因此行政部門并未對借用現(xiàn)象引起重視，從而造成借用現(xiàn)象越發(fā)嚴重。
三、建筑企業(yè)借用潛在的法律風險
企業(yè)借用行為本身為違法行為，其內(nèi)含的潛在風險也十分巨大，其中受到傷害的往往是被借用企業(yè)。結(jié)合相關(guān)文獻可知，企業(yè)借用導致的法律風險包括以下幾點：其一，與建設(shè)單位的工程質(zhì)量糾紛;一般來說，借用行為發(fā)生與企業(yè)內(nèi)部，是借用企業(yè)與被借用企業(yè)的私密契約，建設(shè)單位并不知曉。一旦建筑質(zhì)量產(chǎn)生問題，就表面法律責任而言，被借用企業(yè)將成為建設(shè)單位追責的主體。當然，還有另外一種借用形式，建設(shè)單位與被借用人間均清楚承包者僅是借用者，在這種情況下，建設(shè)者才會以被借用者為起訴對象，對其進行追責。其二，與材料供應商間產(chǎn)生糾紛;在工程開展中，借用人本身在眾多項目中均需要自己負責與擔保，但與民法有關(guān)內(nèi)容則要借用人以被借用人名義進行交涉，從而導致借用人若與其他人產(chǎn)生法律糾紛，被借用人作為負責人往往要承擔主要責任。因為借用行為本身不受法律保護，一旦產(chǎn)生法律糾紛，被借用人必將受到名譽與財產(chǎn)上的雙重損失。其三，施工工人的勞動糾紛。借用企業(yè)之所以沒有資格承包建筑工程，其大多因為規(guī)模較小，人員不足，因此，在借用承包工程過程中，往往會借助被借用人名義招攬員工，并在協(xié)議中簽訂由借用人發(fā)放工資與相關(guān)福利。然而，這種協(xié)議卻并不受法律保護，因此一旦出現(xiàn)任何安全事故，勞動者的權(quán)益是無法得到保障的。相對的，若借用人不履行薪酬給付義務(wù)或因安全事故導致工人傷亡，被借用人同樣需要承擔相應的連帶責任，從而造成自己的損失。綜合而論，企業(yè)借用不僅能為建筑企業(yè)帶來利潤，同樣也暗藏著諸多的法律風險，科學認知企業(yè)借用的法律風險，對企業(yè)、乃至整個建筑行業(yè)發(fā)展意義重大。
四、建筑企業(yè)借用法律風險防范措施
建筑企業(yè)借用現(xiàn)象消除是現(xiàn)階段建筑企業(yè)借用風險防范的根本措施，只有有效的規(guī)范《建筑法》與《投招標法》，確保法律法規(guī)中進一步細化企業(yè)轉(zhuǎn)包行為及虛假投標行為的判定與懲處標準，才能真正的確保企業(yè)借用現(xiàn)象的處理有法可依。在此基礎(chǔ)上加強建立自由、自主、自律的建筑市場環(huán)境十分必要，考評企業(yè)資質(zhì)，核準企業(yè)情況，杜絕部分合同，地址借用現(xiàn)象，將為市場營造良好環(huán)境，確保借用現(xiàn)象逐漸減少。另外，政府加強監(jiān)管力度，準備做在事前，考評中標企業(yè)資質(zhì)，調(diào)查項目組與招標企業(yè)的實際關(guān)系，并對考評結(jié)果負責，以此來加強政府機構(gòu)有關(guān)部分的責任感與認知度，從而保證中標企業(yè)有資質(zhì)、有能力。當然，面對現(xiàn)階段法律法規(guī)還未健全，借用現(xiàn)象暫未休止的現(xiàn)象，針對被借用企業(yè)，防范借用風險的有效措施應從改變借用關(guān)系入手。對此，本文認為，應當結(jié)合公司的分包管理規(guī)定中資質(zhì)備案中的有關(guān)要求，先進行資質(zhì)預審，把自己單位的有關(guān)資質(zhì)文件到我們公司來進行備案，備案通過后方能進行后續(xù)的投標和施工。與此同時，與其選擇借用關(guān)系這種并不受法律保護的關(guān)系，企業(yè)可以選擇以勞動合同的方式將借用人聘用為真正的項目負責人，并將上交的“管理費”轉(zhuǎn)化為“利潤”。規(guī)定項目負責人全權(quán)負責項目，項目質(zhì)量由項目負責人負責，從而規(guī)避借用風險，確保二者關(guān)系受法律保護與監(jiān)管;另外，借用人與被借用人之間的關(guān)系將有所轉(zhuǎn)變，被借用人對借用人的監(jiān)督與管理也應被重視。時刻注重借用人的行為規(guī)范，對其生產(chǎn)狀況、規(guī)模情況、建筑質(zhì)量、用工情況、工資發(fā)放現(xiàn)狀等進行管理，以便保證借用人擁有充分的自覺性，真正履行了自己的義務(wù)，并保證了工程質(zhì)量與工程進度。可以說，轉(zhuǎn)變二者關(guān)系后，借用人與被借用人的命運共同體模式便受到了法律的保護。在此基礎(chǔ)上，被借用人對借用人的行為也多加了一重監(jiān)督與監(jiān)管責任，其雖然增加了被借用人的工作，但卻有效的規(guī)避了借用帶來的法律風險，同時對借用行為的杜絕起到了至關(guān)重要的推動作用。綜上所述，建筑企業(yè)借用現(xiàn)象絡(luò)繹不絕，其已然成為建筑行業(yè)內(nèi)部的潛規(guī)則，但這種規(guī)則不但擾亂了市場秩序，其對建筑質(zhì)量安全、社會秩序穩(wěn)定，以及企業(yè)科學發(fā)展而言都有極為不利的影響，此種行為潛在的法律風險更是為被借用企業(yè)發(fā)展蒙上陰影。因此，科學認知借用帶來的法律風險其嚴重性，有效優(yōu)化《建筑法》、《投招標法》等法律法規(guī)，確保行政部門監(jiān)督、監(jiān)察有法可依，并努力營造良好的建筑行業(yè)氛圍，可逐步消除企業(yè)借用現(xiàn)象;另外，行業(yè)內(nèi)部被借用企業(yè)也應認知借用行為潛在的法律風險，轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)的借用形式，利用有關(guān)資質(zhì)文件保護自身的合法權(quán)益，從而進一步避免企業(yè)借用引發(fā)法律糾紛，進而確保自身企業(yè)的科學發(fā)展。
參考文獻
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